Dragi prieteni, postarea pe care o veti citi mai jos este una pur juridica si este foarte lunga. Multi nu vor a avea, probabil, puterea de ajunge la capatul ei. Insa dati-mi voie sa v-o rezum si sa va spun ca ea contine o solutie propusa Curtii pentru a cenzura pe viitor in avans orice OUG in materia penala si pentru a interzice orice OUG care ar acorda amnistie si gratiere.
Am scris bine: cenzurare in avans si interzicere. Suna radical, stiu. Insa argumentele sunt pe masura!
Argumentatia din Amicus Curiae (ideile si redactarea) imi apartin in intregime, ca de obicei. Insa documentul a ajuns in mod oficial la Curte gratie colaborarii fericite cu VeDem Just, un ONG extrem de respectabil alcatuit din oameni carora le multumesc public pentru asumarea documentului meu, recitirea/corectarea si formatarea lui si depunerea acestuia la Curte, cu numar de inregistrare. A fost o onoare sa colaboram, in spiritul deplin al facilitarii unei solutii a Curtii care sa garanteze suprematia Constitutiei. Depinde de CCR sa analizeze si, dă Doamne, sa preia o parte sau tot ce am scris acolo. Am pus suficiente argumente care sa provoace o miscare tectonica in jurisprudenta Curtii si sa faca imposibila repetarea unui OUG ca OUG 13/2017. Cei care sunt sceptici sunt invitati sa lectureze documentul, pentru a vedea daca noptile mele de nesomn au fost sau nu in zadar…
Personal, consider ca este cea mai buna argumentatie pe care am scris-o vreodata in materie constitutionala, insa daca nu va avea succes, esecul imi revine integral. Eventuala reusita o sabatorim insa impreuna in Comunitatea Politeia si o asumam public cu VeDem Just, ca imbold pentru generatiile tinere prezente si viitoare de iubitori de dreptate.
Am inclus in textul argumentatiei cateva titluri de capitol care sa o faca mai usor de citit dar care nu apar in documentul trimis Curtii de Vedem Just.
***
Amicus Curiae referitor la conflictul juridic de natură constituţională declanşat de OUG 13/2017
Stimate domnule Preşedinte, onorați judecători, Asociația legal constituită Voci pentru Democrație și Justiție (vedemjust.ro) și Comunitatea Politeia (politeia.org.ro) se adresează public Curţii folosind procedura Amicus Curiae în legătură cu Decizia pe care Curtea urmează a o pronunţa în aplicarea prevederilor art. 146 lit. e) din Constituţie, sesizată fiind în mod oficial de către Consiliul Superior al Magistraturii şi de către Preşedintele României cu două cereri de soluţionare a unui conflict juridic de natură constituţională. Prezentăm Onoratei Curţi următoarele argumente menite a facilita luarea unei decizii prin care să fie afirmată şi garantată supremaţia Constituţiei, în conformitate cu art. 142 alin 1) din legea fundamentală. Opinăm că aceste argumente pot fi utile și în cadrul controlului constituțional al Ordonanței de urgență a Guvernului nr. 13/2017.
Cu privire la conflictul juridic de natură constituţională între Guvernul României şi Parlamentul României susţinem următoarele:
1. Chiar dacă, în raport cu momentul depunerii celor două cereri de soluționare a conflictului, între timp ordonanța în cauză a fost abrogată de organul emitent, având în vedere că în cadrul soluției Curtea este chemată sa indice comportamentul de urmat, în viitor, de către părțile implicate în conflict, în vederea prevenirii unei situații identice, ținând cont și de precedentul consfințit în jurisprudența Curții în Decizia 356/2007 prin care s-a soluționat un conflict juridic de natură constituțională care era stins deja la momentul deciziei Curții, considerăm că onorata Curte este îndreptățită să soluționeze actualul conflict adus în atenția ei de către Președintele României și de către Președintele Consiliului Superior al Magistraturii.
2. În principiu, în Deciziile 270/2008, 901/2009 şi 460/2013, Curtea a stabilit că atribuţiile ei de a soluţiona un conflict juridic ce natura constituţională nu se referă doar la conflictele de competență, ci la orice fel de conflict juridic de natură constituţională între autorităţile publice a căror naştere rezidă direct în textul Constituţiei.
« Curtea a mai statuat că textul art.146 lit.e) din Constituţie „stabileşte competenţa Curţii de a soluţiona în fond orice conflict juridic de natură constituţională ivit între autorităţile publice, iar nu numai conflictele de competenţă născute între acestea » (Decizia nr.270 din 10 martie 2008, reluată şi de Decizia CCR nr. 460/2013).
Noţiunea de conflict juridic de natură constituţională
„nu se limitează numai la conflictele de competenţă, pozitive sau negative, care ar putea crea blocaje instituţionale, ci vizează orice situaţii juridice conflictuale a căror naştere rezidă în mod direct în textul Constituţiei” (Decizia Curţii Constituţionale nr.901 din 17 iunie 2009).
Prin urmare, indiferent de clasificarea prezentului conflict între Guvernul şi Parlamentul României drept un conflict pozitiv sau negativ de competentă, Curtea este competenţă în a-l soluţiona.
3. Prin prisma deciziilor anterioare ale Curţii (Deciziile 148/2003 şi 97/2008), susţinem că în cazul de faţă este vorba despre un conflict pozitivde competențe care presupune asumarea, de către o autoritate a statului, de competente care revin, conform Constituţiei, altei autorităţi. Invocăm în acest sens definiţia conflictului juridic de natură constituţională, aşa cum a statuat-o Curtea în Decizia 53/2005 :
“Conflictul juridic de natură constituţională între autorităţi publice presupune acte sau acţiuni concrete prin care o autoritate sau mai multe îşi arogă puteri, atribuţii sau competenţe, care, potrivit Constituţiei, aparţin altor autorităţi publice, ori omisiunea unor autorităţi publice, constând în declinarea competenţei sau în refuzul de a îndeplini anumite acte care intră în obligaţiile lor ».
4. Or, prin adoptarea OUG nr. 13/2007 din data de 1 februarie 2017, Guvernul României şi-a arogat puteri şi competențe care aparţin Parlamentului României, respectiv competenta de a reglementa prin lege organică infracţiunile, pedepsele şi regimul executării lor, încălcând astfel art. 73, alin 3, litera h) din Constituţie şi limitele constituţionale impuse de art. 115 alin 6.
Legiuitorul primar si legiuitorul derivat
Articolul 73 alin 3 litera h) instituie Parlamentul României, unica autoritate legiuitoare, ca legislator primar. Raţiunea menţionării explicite în Constituţie a tipurilor de legi pe care acesta le poate adopta (constituţionale, organice şi ordinare) este aceea de a arăta că aceasta competentă îi revine Parlamentului în mod substanţial, că ea izvorăşte din însăşi textul constituţional şi că acoperă toate tipurile de legi, fără excepţie. Articolul 61 alin 1 este un articol « cu rol de principiu » (a se vedea, mutatis mutandis, Decizia 784/2012 a Curţii) care nu poate fi interpretat restrictiv ; aceasta competență originară nu poate fi golită de conţinut nici la nivel procedural şi nici la nivel substanţial.
5. Guvernului, ca autoritate publică a statului, îi revine, conform art. 102 alin 1), rolul de pune în aplicare programul de guvernare acceptat de către Parlamement. Invocând tot Decizia 784/2012 a Curţii, afirmăm că rolul Guvernului în politica internă este unul de execuţie, aşadar, unul derivat, şi nu unul originar, întrucât Guvernul funcţionează în baza şi atata timp se manifestă efectele juridice ale votului de investitură acordat de către Parlament. Legea fundamentală atribuie Guvernului competența de a « realiza », ceea ce este sinonim cu « a pune în aplicare » politica internă a ţării, iar nu a de a trasa liniile fundamentale şi principiile de acţiune ale acestei politici.
Din acest motiv al rolului derivat al Guvernului în materia politicii interne legea fundamentală îi acordă, cu restricţii şi garanţii constituţionale, rolul de legiuitor derivat în cadrul articolului 115, intitulat « Delegarea legislativă ».
Delegarea legislativă este aşadar o procedură extraordinară prevăzută de Constituţie, care nu ştirbeşte cu nimic rolul de legislator primar al Parlamentului României, care îşi păstrează, chiar în cursul delegării, fără întrerupere sau diminuare, calitatea de unică autoritate legiuitoare (art. 61 alin 1). Faptul că legea fundamentală îi rezervă Parlamentului aceasta prerogativă substanţială de unic legiuitor este dovedit şi de art. 115 alin 8 :
Prin legea de aprobare sau de respingere se vor reglementa, dacă este cazul, măsurile necesare cu privire la efectele juridice produse pe perioada de aplicare a ordonanţei.
Rolul articolului 115 alin 8) este acela de pune la dispoziţie legiuitorului primar o procedură de cenzură şi control în raport cu legiuitorul derivat, procedură prin care Parlamentul îşi afirmă puterea să legiuitoare, dacă este nevoie, pentru a cenzura modalitatea în care şi-a exercitat Guvernul competenta legiferării prin delagație. Articolul 115 alin 8) permite Parlamentului să aprobe sau să respingă nu doar actele normative în materialitatea lui (ordonanţele de urgenţă ale Guvernului), ci şi efectele produse de acestea pe perioada în care fost în vigoare.
Susţinem că acest articol joacă rolul de instrument de cenzură pe cale parlamentară, eminamente politică, pe care Legislativul îl foloseşte în raport cu Executivul în cazul efectelor juridice produse de acele ordonanţe care ar fi edictate cu încălcarea art. 115 alin 6. În sprijinul acestei teze invocăm şi art. 115 alin 5, care stabilesc în terminis o procedură parlamentară obligatorie pentru aprobarea sau respingerea ordonanţelor de urgenţă ale Guvernului, ale căror efecte curg de la publicarea lor în Monitorul Oficial.
Raţiunea pentru care legiuitorul constituant a stabilit detaliat atât procedura parlamentară cât şi competenţa Parlamentului de a aproba sau respinge înseşi efectele ordonanţei consta în a asigura, atât la nivel procedural (art. 115 alin 5) cât şi la nivel substanţial (art. 115 alin 8) capacitatea autorităţii legiuitoare de a exercita cenzura şi controlul pe cale parlamentară al actelor Guvernului date în aplicarea politicii interne a ţării. Articolul 115 alin 5), coroborat cu art 115 alin 8) permite legiuitorului primar să acţioneze cu deplină legitimitate pentru a readuce (prin respingere) procesul legiferării în cadrele lui politice legitime, pe care legiuitorul delegat le-a depăşit edictând norme juridice care exced limitele delegării legislative.
OUG in materia legii penale – o sfidare pentru Curte si Parlament
6. Însă cenzura pe cale parlamentară a ordonanţelor de urgenţă ale Guvernului se poate dovedi ineficientă atunci când Guvernul adopta o ordonanţă de urgenţă în materia legii penale.
Prin adoptarea unei ordonanţe de urgenţă într-un domeniul legii penale în care sunt incidente prevederile art. 15 alin 2 din Constituţie (“Legea dispune numai pentru viitor, cu excepţia legii penale sau contravenţionale mai favorabile »), care instituie o excepţie de rang constituţional în cadrul principiului neretroactivităţii legii, de la care nu poate deroga nici Parlamentul, nici însăşi Curtea Constituţională (a se vedea deciziile Curţii nr. 838/2009 şi 972/2012), şi profitând de faptul că efectele produse în materie legii penale celei mai favorabile sunt indelebile (întrucât retroactivează), Guvernul României a emis în data de 1 februarie 2017 o ordonanţă de urgenţă, încercând astfel să evite atât posibilă cenzura politică a ordonanţei de către Parlament cât şi cenzura constituţională, de către Curte.
Dată fiind incidența temeiul art. 15 alin 2) din Constituţie, procedura de cenzură politică pe cale parlamentară consfinţita de art. 115 alin 8) din legea fundamentală este inaplicabila în materia legii penale mai favorabile, întrucât efectele retroactive ale ordonanţei de urgenţă nu mai pot fi anulate printr-o eventuală lege de respingere votată de Parlament.
Mai mult, aceste efecte juridice nu mai pot fi anulate nici pe calea controlului de constituţionalitate, întrucât deciziile ex nunc ale Curţii au putere doar pentru viitor (art. 147 alin 4 din Constituţie) şi nu retroactivează, precum legea penală mai favorabilă.
În speţă prezentă, supusă analizei şi judecăţii onoratei Curţii, susţinem că sursa conflictului juridic de natură constituţională declanşat de Guvernul României cu Parlamentul României consta nu doar în depăşirea de către Guvern a limitelor delegării legislative prevăzute la art. 115 alin 6 din Constituţie, ci rezidă în însuşi textul Constituţiei, care nu prevede în cadrul acestui articol suficiente garanţii procedurale şi substanţiale explicite pentru cenzurarea (pe cale parlamentară sau a controlului de constituţionalitate) sau preîntâmpinarea ordonanţelor de urgenţă edictate în materia legii penale, cu încălcare unor prevederi din Constituţie.
7. Concret, o ordonanţă de urgenţă în materia legii penale (emisă ca urmare a unei situaţii de conflict juridic de natura constituţională în care Guvernul îşi arogă competenta de legiferare a Parlamentului încălcând limitele delegării legislative) şi care produce nu doar efecte imediate, ci şi efecte retroactive (dacă este mai favorabilă), nu poate fi cenzurata nici măcar de către Curtea Constituţională (pe calea art. 146 litera d), ceea ce echivalează cu încălcarea supremaţiei Constituţiei şi a atribuţiei CCR de a « soluţiona » conflictele juridice de natura constituţională, întrucât Curtea poate soluţiona doar acele conflicte în care este vorba despre o situaţie juridică în curs de formare sau modificare (facta pendentia), iar nu conflictele care au devenit facta praeterita.
Relevantă în acest sens este Decizia Curţii nr. 1525/2010 în care Curtea recunoaşte că posibilitatea ei de a soluţiona conflictul şi de a edicta o conduită de urmat pentru autorităţile implicate este limitată doar la situaţiile litigioase în curs :
« Mai mult, în cazul de faţă, Curtea constată că doar în situaţia unei facta pendentia s-ar fi pus problema obligării Guvernului de către Curtea Constituţională să renunţe la procedura angajării răspunderii, respectiv dacă instanţa constituţională ar fi fost sesizată de către preşedintele Senatului până cel târziu la data de 18 octombrie 2010, deci înainte de stabilirea calendarului asumării de către Parlament; numai în această situaţie cererea în cauză ar fi vizat o situaţie litigioasă în curs, chiar dacă ulterior Birourile permanente ar fi acceptat decizia Guvernului prin întocmirea calendarului angajării răspunderii ».
Prin urmare, în procedura soluţionării conflictelor juridice, Curtea nu are decât un singur obstacol insurmontabil, anume dimensiunea temporară a situaţiei litigioase, care nu trebuie să fie facta praeterita, ci facta pendentia.
Or, dat fiind caracterul retroactiv al legii penale mai favorabile, devine evident că, odată produse acele efecte juridice, o ordonanţă de urgenţă emisă cu preţul declanşării unui conflict juridic de natura constituţională se sustrage prerogativei Curţii de a « soluţiona » conflictul juridic şi de a restabili supremaţia Constituţiei, întrucât Curtea nu poate înfrânge caracterul de facta praeterita al efectelor juridice produse de legea penală mai favorabilă, chiar dacă aceasta a fost edictata de Executiv prin declanşarea unui conflict juridic de natura constituţională cu Legislativul.
8. Înainte de analiza pe fond a conflictului juridic de natura constituţională declanşat de Ordonanţă de urgenţă a Guvernului, nr. 13/2017, dorim să învederăm Onoratei Curţi o problemă fundamentală, sub forma a două situaţii ipotetice care privesc mai departe decât prezenta cauză:
a) Chiar dacă, ulterior unui control de constituţionalitate, în urma unei sesizări ridicate în faţa instanţei şi trimisă de aceasta la Curte sau ridicate direct de către Avocatul Poporului, Curtea ar identifica a încălcare a legii fundamentale şi ar pronunţa o decizie de admitere a obiecţiei de neconstituţionalitate, efectele ex nunc ale deciziei Curţii nu s-ar întinde şi asupra efectelor retroactive ale ordonanţei în materia legii penale mai favorabile (dacă ordonanţa le va fi produs la momentul deciziei Curţii).
b) În aceeaşi situaţie s-ar afla şi o decizie de soluţionare a conflictului juridic de natura constituţională care s-ar mulţumi doar să constate că, dată fiind incidenta art. 15 alin 2) din Constituţie, efectele actelor emise în urma unei situaţii de conflict juridic de natura constituţională sunt indelebile. Întrucât deciziile Curţii produc efecte doar pentru viitor, consecinţele juridice generate de actului normativ emis prin declanşarea unui conflict juridic de natura constituţională rămân imposibil de înlăturat.
În aceste două situaţii ipotetice însă plauzibile la nivel faptic şi juridic, supremaţia Constituţiei, garanţiile constituţionale şi rolul de garant al Curţii ar deveni literă moartă şi inaplicabila, întrucât acestora li se opune caracterul retroactiv al efectelor unei legi penale mai favorabile care a scăpat atât controlului pe cale parlamentară cât şi controlului Curţii (fie că este vorba despre un control de constituţionalitate sau de o soluţie pentru dezlegarea unui conflict juridic de natura constituţională).
Curtea, legiuitor negativ cu un rol activ
Din acest motiv opinam ca onorată Curte, pentru a-şi îndeplini rolul de garant al supremaţiei Constituţiei, trebuie să îşi circumstanţieze prerogativa de a soluţiona orice conflict juridic de natura constituţională luând în calcul şi cele două ipoteze menţionate mai sus în care caracterul retroactiv al legii penale mai favorabile se constituie ca o clauză de necenzurare a ordonanţelor de urgenţă de către Parlament sau de către Curte, lucru care contravine literei şi spiritului Constiitutiei, cât şi intenţiei legiuitorului constituţional de a acorda Guvernului, în cadrul dreptului de iniţiativă legislativă, posibilitatea limitată de a edicta ordonanţe de urgenţă.
Nevoie unei soluții valabile pentru viitor nu este înlăturată de abrogarea, prin Ordoanta de urgență numarul 14/2013 a Ordonanței de urgență nr. 13/2017, întrucât situația se poate repeta în viitor iar rolul unei soluții din partea Curții este acela de a preveni astfel de situații.
Aceasta circumstanţiere a prerogativei Curţii ar da eficienta rolului de legiuitor negativ care trebuie să ţină seama de faptul că « dreptul este viu » (Decizia 766/2011) şi că prezenţa cauza inedită adusă în atenţia Curţii, în care este miza sunt efectele juridice indelebile ale unei ordonanţe de urgenţă în materia legii penale care a fost edictata de Guvern prin declanşarea unui conflict de natura constituţională, poate fi repetată în viitor de către Executiv (indiferent de culoarea lui politică).
9. Întrucât Curtea nu a mai examinat până acum un conflict juridic în care obiectul în litigiu să fie o ordonanţă de urgenţă în materia legii penale care este emisă prin declanşarea unui conflict juridic de natură constituţională şi întrucât susţinem că sediul conflictului rezidă în textul legii fundamentale (art. 115 alin 6) care, aparent, lasă posibilitatea ca Executivul să utilizeze şi chiar să abuzeze în materia legii penale de procedura legiferării prin ordonanţe de urgenţă ale căror efecte nu mai pot fi cenzurate de către Curtea Constituţională, considerăm că este oportun ca onorată Curte să îşi circumstanţieze jurisprudenţa pentru a găsi o « soluţie » la această situaţie şi pentru a edicta, pentru viitor, conduita de urmat de către Guvern atunci când este vorba despre ordonanţe de urgenţă în materia legii penale.
Posibilitatea de a folosi ordonanţele de urgenţă în materia legii penale (unde efectele legii mai favorabile retroctiveaza) este o tentaţie pentru orice Guvern (nu doar cel actual) care ar dori să producă efecte ce nu ar mai putea fi cenzurate nici de Parlament şi nici de Curtea Constituţională. Nesoluţionarea de către Curte a acestui conflict ar permite evitarea instituirii unui mecanism permanent de încălcare a Constituţiei de către Guvern, la care Curtea ar asista fără a putea interveni, oprită de caracterul retroactiv al legii penale mai favorabile şi de efectele ex nunc ale deciziilor ei (art. 147 alin 3 din Constituție). În acest caz, rolul de garant al supremaţiei Constituţiei ar fi redus la o simplă declaraţie, fără aplicabilitate practică şi efecte juridice obligatorii erga omnes.
10. Opinam că, sub aspectul competențelor şi îndatoririlor care revin Curţii Constituţionale în temeiul art. 142 alin 1 (« Curtea Constituţională este garantul supremaţiei Constituţiei»), coroborat cu articolele articolul 1 alin 5 (« În România, respectarea Constituţiei, a supremaţiei sale şi a legilor este obligatorie ») şi art 1 alin 3) care consacră România ca stat de drept “democratic şi social, în care demnitatea omului, drepturile şi libertăţile cetăţenilor, liberă dezvoltare a personalităţii umane, dreptatea sunt sunt garantate”, Curtea poate şi trebuie să joace rolul de legislator negativ în raport cu acele acte sau acţiuni concrete care generează un conflict juridic de natura constituţională, ale căror consecinţe juridice ameninţa să transforme în literă moartă garanţiile constituţionale.
Curtea a stabilit deja în jurisprudenţa să (a se vedea în deciziile 997/2008, 440/2012 4si 48/2013) că are competenta de legiuitor negativ:
« competenţele Curţii Constituţionale, care îndeplineşte rolul de legislator negativ atunci când constată lipsa de conformitate dintre prevederile unei legi sau ordonanţe şi dispoziţiile constituţionale » (decizia 997/2008)
« …Fără a nega rolul de “legislator negativ” al instanţei de contencios constituţional…” (decizia 448/2013)
“Potrivit art. 2 alin. (3) din Legea nr. 47/1992, Curtea Constituţională, în calitate de legislator negativ, nu poate modifica sau completă prevederea legală supusă controlului şi nici nu se poate pronunţa asupra modului de interpretare şi aplicare a legii, ci numai asupra înţelesului său contrar Constituţiei” (Decizia 420/2012).
În temeiul rolului său de garant al supremaţiei Constituţiei, supremaţie care nu comportă vreo derogare (întrucât Constituţia, ca lege supremă şi cheie de boltă a sistemului juridic românesc, nu poate fi pusă între paranteze sau deturnata sub nici un pretext) şi în temeiul prerogativelor sale de a soluţiona orice conflict juridic de natura constituţională (a se vedea în acest sens Decizia nr. 270 din 10 martie 2008, Decizia CCR nr. 460/2013 şi Decizia 901 din 17 iunie 2009), Curţii îi revine întotdeauna un rol activ, cu atât mai mult cu cât conflictele juridice de natura constituţionale pot produce, în urma actelor materiale sau acţiunilor concrete întreprinse de autorităţile publice implicate în conflict, efecte juridice.
11. Cu privire la rolul activ al Curţii în exercitarea competentei ei de garant al supremaţiei Constituţiei, susţinem că în această speţă sunt aplicabile Curţii, mutatis mutandis, ceea ce ea însăşi a statuat însăşi despre rolul Preşedintelui României în Avizul consultativ nr. 1 din data de 5 aprilie 2007 :
« Funcţiile de garanţie şi de veghe consacrate în art.80 alin.(1) din Constituţie implică prin definiţie observarea atentă a existenţei şi funcţionării statului, supravegherea vigilentă a modului în care acţionează actorii vieţii publice – autorităţile publice, organizaţiile legitimate de Constituţie, societatea civilă – şi a respectării principiilor şi normelor stabilite prin Constituţie, apărarea valorilor consacrate în Legea fundamentală. Nici veghea şi nici funcţia de garanţie nu se realizează pasiv, prin contemplare, ci prin activitate vie, concretă ».
Dacă funcţia de « garanţie » care revine Preşedintelui, autoritate publică a statului, implică obligaţia unei activităţii vii, concrete, a cărei finalitate trebuie să fie apărarea principiilor, normelor şi valorilor stabilite de legea fundamentală, cu atât mai mult funcţia de garant al supremaţiei Constituţiei implica o activitate vie şi concretă, care, spre deosebire de cea a Preşedintelui României, produce efecte juridice erga omnes, dând efectivitate puterii acordată Curţii de însuşi legiuitorul constituant atunci când a înzestrat-o cu prerogativa de a « soluţiona » conflictele juridice de natură constituţională.
« Soluţionarea » nu presupune doar simplă constatare a faptului că a avut loc un conflict constituţional între autorităţi ale statului, conflict ale cărui efecte nu mai pot fi şterse, ci edictarea conduitei în acord cu prevederile constituţionale la care autorităţile publice trebuie să se conformeze pe viitor pentru dezlegarea conflictului în curs şi preîntâmpinarea unuia viitor (Decizia nr. 838 din 27 mai 2009). Însăşi Curtea a statuat într-o altă decizie de soluţionare a unui conflict juridic de natura constituţională ca « soluţionare » înseamnă « rezolvarea cauzei » (a se vedea în acest sens Decizia 356/2007, ceea ce denotă faptul că raţionamentul logico-juridic desfăşurat de Curte pentru soluţionarea conflictului trebuie să dezlege problema ridicată, iar nu doar să o constate. Însă chiar şi simplă « constatare » a existenţei conflictului juridic obliga la « soluţionarea » lui, aşa cum însăşi Curtea s-a exprimat în Decizia 838/2009 :
« Odată constatat acest conflict, Curtea Constituţională, în virtutea dispoziţiilor art. 142 alin. (1) din Constituţie, potrivit cărora ea “este garantul supremaţiei Constituţiei”, are obligaţia să soluţioneze conflictul, arătând conduita în acord cu prevederile constituţionale la care autorităţile publice trebuie să se conformeze”.
Procedura de soluţionare a conflictelor juridice de natura constituţională presupune aşadar două etape, în care, după constatarea conflictului, Curtea oferă soluţia care îl stinge (şi care stinge inclusiv eventualele efecte juridice ale actelor sau acţiunilor concrete produse ca urmare a acestuia)
Dificilul articol 115 alin 6) din Constitutie
10. În raport cu situaţia Ordonanţei de urgenţă a Guvernului nr. 13/2017 menţinem teza afirmată în paragraful 6 anterior, anume că sursa conflictului rezidă în însuşi textul Constituţiei, care nu prevede în cadrul articolului 115 alin 6) suficiente garanţii procedurale şi substanţiale explicite pentru cenzurarea (pe cale parlamentară sau a controlului de constituţionalitate) sau preîntâmpinarea ordonanţelor de urgenţă edictate în materia legii penale, cu încălcare unor prevederi din Constituţie.
În jurisprudenţa să referitoara la limitele delegării legislative, Curtea a stabilit o sumă de condiţii obiective care trebuie îndeplinit cumulativ pentru că Guvernul să poată emite ordonanţe de urgenţe (a se vedea în acest sens Decizia 255/2005), stabilind şi că elementul de oportunitate nu satisface exigenţele art. 115 alin 4), întrucât acesta este de natura subiectivă, deci arbitrar, fiind supus interesului de moment al Executivului. În plus, în Deciziile 258/2006 şi 421/2007, Curtea a statuat ca « urgența » reglementării nu echivalează cu existenţa unei situaţii « extraordinare » în care legiferarea se poate realiza şi pe calea procedurilor parlamentare (dacă este nevoie, accelerate).
Tot în jurispridența sa, Curtea (a se vedea Decizia 1189/2008) a stabilit că, în raport cu obiectul reglementării, Constituţia instituie, în art. 115 alin 6, două tipuri de interdicţie : cea totală şi necondiţionată (când menţionează că ordonanțele de urgență “nu pot fi adoptate în domeniul legilor constituţionale” şi că “nu pot viza măsuri de trecere silită a unor bunuri în proprietate publică”) şi cea relativă, privind alte domenii reglementate de legea organică, în care ordonanţele de urgenţă nu pot fi adoptate dacă “afectează”, dacă au consecinţe negative, dar, în schimb, pot fi adoptate dacă, prin reglementările pe care le conţin, au consecinţe pozitive în domeniile în care intervin.
Cu privire la sensul termenului « a afecta », Curta s-a pronunţat în aceeaşi decizie menţionată ca el trebuie trimite la sensul juridic al noţiunii, adică la următoarele nuanţe : “a suprima”, “a aduce atingere”, “a prejudicia”, “a vătăma”, “a leza”, “a antrena consecinţe negative”.
Articolul constituţional care instituie interdicţia relativă de a nu “afecta” nu prevede însă suficiente garanţii procedurale şi substanţiale explicite pentru cenzurarea (pe cale parlamentară sau a controlului de constituţionalitate) sau preîntâmpinarea ordonanţelor de urgenţă edictate în materia legii penale cu încălcare unor prevederi din Constituţie și nu nu este, per se, atât de explicit încât să nu fie nevoie, din partea Curţii, de o clarificare a conţinutului noţiunilor incidente.
Astfel, bunăoară, în Decizile 1189/2008 şi 1248/2008 Curtea a clarificat sensul noţiunii de « drepturi electorale », iar în Deciziile 1257/2009, 230/2013 şi 55/2014 a clarificat sensul noţiunii de « regim al instituţiilor fundamentale ale statului ».
Faptul că însăşi Curtea a fost nevoită să clarifice mereu sensul noţiunilor din articolul 115 alin 6) este dovada că jurisprudenţa Curţii s-a format în urma situaţiilor juridice inedite apărute, la care ea a trebuit să răspundă prin interpretarea noţiunilor incidente, pentru a stabili dacă, în urma ordonanţelor de urgenţă ale Guvernului, « afectarea » a avut efecte pozitive sau negative
Argumentele Politeia: prima salvă
12. În speţă de faţă, în care OUG 13/2017 legiferează în materia legii penale, susţinem că ordonanţa “afectează” în sens negativ regimul instituţiilor fundamentale ale statului, drepturile, libertăţile şi îndatoririle prevăzute de Constituţie. Argumentele sunt următoarele:
a) Aşa cum am susţinut deja anterior, când sunt incidente prevederile articolul 15 alin 2) din Constituţie, ordonanţa de urgenţă în materia legii penale mai favorabile face inaplicabilă procedura de cenzură pe cale parlamentară pe care Constituţia o pune la dispoziţia Legislativului, în articolul 115 alin 8 (“Prin legea de aprobare sau de respingere se vor reglementa, dacă este cazul, măsurile necesare cu privire la efectele juridice produse pe perioada de aplicare a ordonanţei”). Or, dat fiind caracterului retroactiv al legii penale mai favorabile, efectele juridice produse de o ordonanţă pe perioada de aplicare a ei nu mai pot fi “reglementate”, caci au devenit facta praeterita. Cum articolul 115 alin 8) menţionează ambele ipoteze juridice ale procedurii de reglementare, respectiv aprobarea sau respingerea, fără a amenaja vreo excepţie pentru ordonanţele de urgenţă în materie penală, rezultă că intenţia legiuitorului constituant a fost aceea de a permite ca, în baza articolului 115 alin 8 Parlamentul să îşi exercite « monopolul în materie de legiferare » (Decizia 1189/2008) şi controlul asupra Guvernului cu privire la toate ordonanţele, fără a distinge între ele cu privire la materia reglementării.
Or, caracterul retroactiv al legii penale mai favorabile face inaplicabilă juridic o lege de respingere a efectelor ordonanţei 13/2017, ceea ce duce la concluzia că textul articolului 115 alin 8) comporta o excepţie (legea penală mai favorabilă), lucru care contravine manifest literei şi spiritului art. 115 alin 8) şi se constituie ca o « afectare » a regimului instituţiei fundamentale care este Parlamentul, căruia îi este lezată prerogativa constituţională de respingere, printr-o lege, a unei ordonanţe de urgenţă.
b) În plus, activitatea de legiferare derivată a Guvernului, o ordonanţă de urgenţă în materia legii penale care produce efecte mai favorabile echivalează cu « existenţa unei opţiuni guvernamentale care să anihileze rolul Parlamentului de unică autoritate legiuitoare a ţării » (preluăm întreaga sintagmă din Decizia 761/2014 a Curţii).
Curtea Constituţională s-a pronunţat deja cu privire la ordonanţele de urgenţă a cărui scop este acela de a contracara, adică de a împiedica intrarea în vigoare a unei legi votate de Parlament, declarând că ele sunt neconstituţionale, pentru că afectează rolul de unic legiuitor ce revine Parlamentului (jurisprudenţa Curţii numără nu mai puţin de 4 decizii pe această temă, anume Deciziile 1221/2008, 842/2009, 984/2009 şi 989/2009). În cazul unei ordonanţe de urgenţă în materia legii penale mai favorabile, considerăm că Guvernul merge chiar mai departe decât atunci când intenţionează să contracareze o lege votată de Parlament, prin aceea că, urmărind producerea unor efecte mai favorabile care sunt indelebile la nivel juridic, intenţionează chiar să anihileze competenta de legiferare a Parlamentului stabilită la art. 73 alin 3 literele h) şi i), întrucât efectele produse de ordonanţă de urgenţă fac ab initio inutilă o lege de respingere sau de aprobare cu modificare a ordonanţei. Efectele juridice produse de legiuitorul derivat nu mai pot fi nici stinse, nici modificate de legiuitorul primar, lucru care revină la a-i « anihila » sau « suprima » temporar şi cu referire la ordonanţa incidentă, prerogativa legiferării, lucru contrar Constituţiei.
Odată verificat practic acest mecanism, nu există nici o garanţie că Executivul nu-l va utiliza pe viitor pentru a edicta alte ordonanţe de urgenţă în materia legii penale (infracţiunile, pedepsele şi regimul executării acestora) sau în materia amnistiei şi graţierii.
c) Referitor la materia legii penale şi la amnistie şi graţiere, menţionăm faptul că nici măcar Parlamentul, ca unică autoritate legiuitoare, nu poate legifera fără a ţine seama de restricţiile pe care i le impune Constituţia. Aşa cum a arătat Curtea în jurisprudenţa ei, « Parlamentul nu poate proceda la eliminarea protecției juridice penale a valorilor cu statut constituțional » (Decizia 62/2007), fiind obligat să îşi « exercite competența de incriminare și de dezincriminare a unor fapte antisociale cu respectarea normelor și principiilor consacrate prin Constituție » (Decizia 2/2014). Deplină libertate pe care o are Parlamentul de a face politica penală a statului, în aplicarea articolelor 73 alin 3 literele h) şi i) nu înseamnă libertatea de a anula « protecția penală acordată unor valori sociale deosebit de importante » (Decizia 2/2014) ci « reglementarea condițiilor de tragere la răspundere penală pentru faptele antisociale care aduc atingere valorilor prevăzute și garantate de Constituți” (Decizia 62/2007).
Or, în cazul ordonanţei de urgenţă nr. 13/2017 (precum şi în cazul oricărei alte ipotetice ordonanţe de urgenţă care ar reglementa în materia legii penale mai favorabile), faptul că nu există o cale procedurală pentru ca efectele ei să fie cenzurate (de către Parlament sau de către Curte) face imposibilă verificarea modului în care Guvernul, în activitatea de legiferare, respectă normele şi principiile consacrate de către Constituţie şi menţine protecţia juridică penala a valorilor cu rang constituţional, ocrotite de Codul Penal. Acest lucru « afectează » în sensul « diminuării » competenței Curţii de a verifica constituţionalitatea ordonanţelor de urgenţă (întrucât efectele ex nunc ale deciziilor Curţii nu pot anula eventualele efectele juridice neconstituţionale deja produse de ordonanţă), ceea ce echivalează cu afectarea regimului unei instituţii fundamentale a statului, cum este Curtea Constituţională (a se vedea Decizia 738/2012)
d) În această privinţă, susţinem că este contrar ideii de supremaţie a Constituţiei ca doar Parlamentului să îi fie opozabilă, în activitatea de legiferare în materia legii penale, obligaţia de a nu « afecta protecţia penală acordată unor valori sociale deosebit de importante » (Decizia 2/2014).
Ceea ce îi este opozabil legiuitorul primar îi este opozabil, a fortiori, şi legiuitorului derivat. Însă dacă în cadrul activităţii de legiferare pe cale parlamentară exista pârghii şi proceduri pentru că eventualele vicii de neconstituţionalitate să fie supuse analizei Curţii şi cenzurate de aceasta înainte de intrarea în vigoare a legii organice, în cadrul unei ordonanţe de urgenţă în materia legii penale mai favorabile, acest lucru nu este posibil. Odată publicată în Monitorul Oficial, dacă este mai favorabilă, legea penală produce efecte retroactive, fără a ţine seama dacă acestea sunt sau nu conforme Constituţiei.
Argumentele Politeia: a doua salvă
13. Or, împotriva acestui dublu obstacol (procedural şi substanţial) care împiedică Curtea să analizeze şi să cenzureze efectele neconstituţionale ale unei ordonanţe de urgenţă în materia legii penale mai favorabile, propunem Onoratei Curţi o soluţie ce rezidă tot în textul Constituţiei, în acelaşi articol 115 alin 6).
Acest articol, deşi nu prevede suficiente garanţii procedurale şi substanţiale explicite pentru cenzurarea sau preîntâmpinarea ordonanţelor de urgenţă edictate în materia legii penale cu încălcare unor prevederi din Constituţie, totuşi conţine suficiente garanţii implicite ce pot fi extrase prin raţionament logico-juridic de către Onorată Curte, în faţa căreia aducem următoarea posibilă soluţie.
Întrucât nu se poate şti ab initio dacă o ordonanţă de urgenţă în materia legii penale « afectează » (în sensul producerii de efecte negative) regimul instituţiilor fundamentale ale statului sau drepturile, libertăţile şi îndatoririle prevăzute de Constituţie ori drepturile electorale, este nevoie ca Onorate Curte să procedeze la un demers de clarificare a termenului de a « afecta » atunci cand este folosit cu privire la efectele legii penale mai favorabile.
Întrucât Curtea a mai procedat deja la această activitate de interpretare a sensului unor noţiuni din articolul 115 alin 6 (în deciziile Decizile 1189/2008 şi 1248/2008 a clarificat sensul noţiunii de « drepturi electorale », iar în Deciziile 1257/2009, 230/2013 şi 55/2014 a clarificat sensul noţiunii de « regim al instituţiilor fundamentale ale statului »), sub acest aspect nu putem vorbi de un element inedit în jurisprudența Curţii.
Însă dat fiind ineditul spetei (o ordonanţă de urgenţă în materia legii penale mai favorabile, care a declanşat un conflict juridic de natura constituţională şi care este contestată şi pe motive de neconstituţionalitate), considerăm că onorată Curte trebuie să procedeze la o aprofundare a sensului noţiunii de « afectare » atunci când în joc sunt efectele retroactive ale ordonanţei ce reglementează în materia penală, întrucât distincţia între « afectare » prin consecinţe pozitive şi afectare prin consecinţe negative, aşa cum este ea statuata în jurisprudenţa de până acum a Curţii, pare insuficientă.
14. Este indubitabil că, din perspectiva subiecţilor care sunt sub rigorile legii penale şi care suporta consecinţele unor decizii de condamnare (definitive şi irevocabile) din partea Justiţiei, orice ordonanţă în materia legii penale care reglementează în sensul relaxării normei de incriminare (dezincriminare parţială sau totală) sau în sensul maximal al amnistiei şi graţierii aduce cu sine efecte « mai favorabile », aşa cum le defineşte art. 15 alin 2), care atrag automat retroactivarea legii penale.
Însă, din perspectiva regimului instituţiilor fundamentale cum sunt Ministerul Public (care « reprezintă interesele generale ale societăţii şi apără ordinea de drept, precum şi drepturile şi libertăţile cetăţenilor » – art. 131 alin 1 din Constituţie) şi instanţelor judecătoreşti (care « înfăptuiesc justiţia » – art. 124 alin 1), legea penală mai favorabilă poate fi văzută ca o « afectare » două componente ale regimului lor, anume funcţionarea şi respectarea rolului lor constituţional.
Fără garanţiile că diminuarea sau chiar anularea protecţiei penale a unor valori cu rang constituţional (precum dreptatea şi echitatea socială) la care procedează legiuitorul derivat prin dezincriminare (parţială sau totală) sau chiar prin aministie şi graţiere nu sunt arbitrare şi nu sunt în măsură a afecta drepturile şi îndatoririle garantate de către Constituţie, nu se poate spune că efectele « mai favorabile » ale ordonanţei de urgenţă în materie penală nu afectează în sensul « antrenării de consecinţe negative » asupra regimului instituţiilor fundamentale ale statului şi în sensul « lezării» îndatoririlor garantate de Constituţie.
Or, întrucât garanţiile procedurale şi substanţiale în fața posibilei « afectări » în sens negativ aduse de ordonanţa ce reglementează « mai favorabil » în materie legii penale și care retroactivează nu le poate oferi nici măcar Curtea Consitutională, în cadrul procedurii de control de constituționalitate, opinăm că singura modalitatea în care Curtea îşi poate afirma prerogativa de a garanta supremaţia Constituţiei este pe cale jurisprudenţială, în soluţionarea conflictului juridic de natură constituţională între Executiv şi Legislativ declanşat de ordonanţă de urgenţă nr. 13/2017. Curtea Constituțională este singura care poate explicita limitele implicite stabilite în articolul 115 alin 6) pentru « determinarea voinţei legiuitorului constituant » (Decizia 22/2012 a Curţii) şi « constituţionalizarea » (în sensul ridicării la rang constituţional) unei garanţii pe care o va stabili ex nunc Curtea, împotriva posibilei « afectări » negative la care ar fi supuse instituţiile fundamentale ale statului de către o ordonanţă de urgenţă în materia legii penale mai favorabile.
15. Susţinem, prin urmare, că, întrucât Curtea nu poate interzice (întrucât nici legea fundamentală nu o face) ordonanţele de urgenţă în materia legii penale, ea poate totuşi să instituie o garanţie jurisprudenţiala edictând Guvernului conduita de urmat în procesul legiferării prin ordonanţe de urgenţă, anume supunerea la aceleaşi constrângeri constituţionale care sunt aplicabile şi Parlamentului atunci când reglementează infracţiunile, pedepsele şi regimul executării acestora.
Întrucât o ordonanţă de urgenţă (la fel ca o lege organică) poate înăspri sau relaxa norma de incriminare şi regimul executării pedepsei şi întrucât (spre deosebire de legea organică) ordonanţa de urgenţă în materia legii penale mai favorabile produce efecte indelebile ce acţionează retroactiv asupra persoanelor condamnate, putând totodată să producă şi afectarea, în sensul « atragerii de consecinţe negative » asupra regimului instituţiilor fundamentale ale statului (Ministerul Public şi instanţele judecătoreşti) apare ca posibilă următoarea soluție: dacă ordonanţa de urgenţă, prin normele edictate, diminuează sau chiar anulează protecţia penală a unor valori cu rang constituţional, sugerăm Onoratei Curţi instituirea unor limite constituţionale (relative sau absolute) ale delegării legislative care să fie opozabile imediat Guvernului în privinţa ordonanţelor de urgenţă care legiferează în materia legii penală, prin « dezvoltarea » normei constituţionale » din art. 115 alin 6 şi « lărgirea domeniul de reglementare al Constituţiei, ţinând cont de dinamică dreptului şi de realităţile existente la un anumit moment » (Decizia 22/2012).
Cele doua interdictii opozabile Guvernului
Considerăm că această dezvoltare juriprudențială este în acord cu voinţă legiuitorului constituant şi cu jurisprudența de până acum a Curţii, care stabileşte că, în cadrul articolului 115 alin 6, există două tipuri de interdicţie (necondiţionată şi relativă) care sunt opozabile Guvernului atunci când aceste acţionează legiuitor derivat.
În acelaşi fel s-ar putea institui două tipuri de interdicţie, întrucât ordonanţele de urgenţă în materie legii penale, deşi pot atrage consecinţe mai favorabile asupra persoanelor cercetate sau condamnate de către Justiţie, pot « afecta » în sens negativ regimul instituţiilor fundamentale ale statului.
a) Cu privire la interdicţia relativă, sugerăm Onoratei Curţi, cu toată deferența pe care i-o datorăm ca garant al supremaţiei Constituţie, instituirea unei interdicții, opozabile Guvernului, de a edicta ordonanţe de urgenţă care relaxează sau abrogă normele de dezincriminare sau regimul executării pedepselor şi care, prin efectele retroactive aplicabile imediat, ar putea afecta valori cu rang constituţional ocrotite de legea penală, precum dreptatea sau echitatea socială. O astfel de decizie, în sensul relaxării sau abrogării normelor de dezcriminare sau regimului executării pedepselor o poate face doar Parlamentul, legiuitor primar. În schimb, întrucât nu produc efecte retroactive, ci doar efecte pentru viitor şi prin aceasta nu încalcă principiul securităţii şi previzibilităţii juridice, permiţând astfel subiecţilor să îşi corecteze conduita în funcţie de ele, ordonanţele de urgenţă edictate de Parlament care aduc o înăsprire a normei de incriminare şi a regimului executării pedepselor nu necestă vreo interdicție relativă din partea Curţii.
b) Cu privire la interdicţia absolută, sugerăm Onoratei Curţi, cu aceeaşi deferență pe care i-o datorăm, că interdicţia instituită de leguitorul constituant în articolul 74 alin 2) din Constituţie în legătură cu limitele iniţiativei legislative (« Nu pot face obiectul iniţiativei legislative a cetăţenilor problemele fiscale, cele cu caracter internaţional, amnistia şi graţierea») poate fi aplicată ordonanţelor de urgenţă ale Guvernului în materia legii penale.
Aşa cum a stabilit deja Curtea în Decizia nr. 89/2003, « graţierea colectivă creează, printr-un act normativ cu aplicabilitate generală, premisa îndreptării comportamentului social al unei întregi categorii de condamnaţi ». Or, întrucât graţierea este un act de clemenţă al statului care porneşte de la premisa (nedovedită, dar asumată) a atingerii, înainte de termenul stabilit de instanţă pentru fiecare persoană condamnată, a scopului educativ al pedepsei (indiferent de natura şi regimul de executare al acesteia), sunt necesare, aşa cum Curtea a statuat în aceeaşi decizie, o serie de « criterii obiective, care se pot referi la natura infracţiunilor săvârşite, durata pedepselor, existenţa stării de recidivă sau la situaţia personală a condamnaţilor, spre exemplu, la conduita şi vârsta acestora sau la starea lor de sănătate ».
Însă, pe lângă aceste criterii obiective, determinante într-un act legislativ care acordă graţierea şi/sau aministia, este stabilirea unui element de oportunitate în raport cu starea societăţii la acel moment şi cu evaluarea gradului de afectare a valorilor cu rang constituţional pe care le-ar putea atrage respectivul act. Or, stabilirea elementului de « oportunitate » şi evaluarea implicaţiilor pe care acesta le-ar avea asupra valorilor cu rang constituţional, protejată de legea penală, nu poate fi lăsată în seama Guvernului ca legiuitor primar, întrucât, aşa cum a stabilit deja Curtea în Decizia 255/2005,
« invocarea elementului de oportunitate, prin definiţie de natură subiectivă, căruia i se conferă o eficienţă contributivă determinantă a urgenţei, ceea ce, implicit, îl converteşte în situaţie extraordinară, impune concluzia că aceasta nu are, în mod necesar şi univoc, caracter obiectiv, ci poate da expresie şi unor factori subiectivi, de oportunitate, în a căror considerare, de altfel, reglementarea în cauză a fost adoptată pe calea ordonanţei. Întrucât însă asemenea factori nu sunt cuantificabili, afirmarea existenţei situaţiei extraordinare, în temeiul lor sau prin convertirea lor într-o asemenea situaţie, conferă acesteia un caracter arbitrar, de natură să creeze dificultăţi insurmontabile în legitimarea delegării legislative. S-ar ajunge, astfel, ca un criteriu de constituţionalitate – situaţia extraordinară -, a cărui respectare este prin definiţie supusă controlului Curţii, să fie, practic, sustras unui atare control, ceea ce ar fi inadmisibil ».
Mai mult decât atât, « actul normativ de graţiere trebuie să respecte prevederile constituţionale şi principiile de drept general valabile » (Decizia 89/2003), ceea ce nu se poate verifica dacă graţierea şi amnistia sunt reglementate prin ordonanţa de urgenţă care produce efecte retroactive indelebile pe care Curtea nu le mai poate cenzura (întrucât amnistia şi graţierea, sunt, prin definiţie, efecte « mai favorabile » în materia legii penale).
Or, nu este posibil ca legiuitorul delegat să se sustragă limitelor şi interdicţiilor care incumba în mod originar legiuitorului primar şi, cum o ordonanţă de urgenţă care legiferează amnistia şi graţierea produc efecte juridice imposibil de anulat şi care pot « afecta » în sensul « lezării iremediabile » atât a regimului instituţiilor fundamnetale ale statului cât şi al îndatoririlor prevăzute de Constituţie, opinăm că nu este excesivă și nu este contrară imtenției legiuitorului constituant instituirea unei interdicţii absolute care să împiedice Guvernul să emită ordonanţe de urgenţă în materia amnistiei şi graţierii.
c) Aceasta dezvoltare jurisprudenţiala a interdicţiei absolute pe care o supunem analizei onoratei Curţii nu adaugă la Constituţie, care conţine explicit în art. 115 alin 6) o interdicţie totală deja opozabila Guvernului, ci dezvoltă sensul ultim al conceptului juridic de « afectare », care este cel de « suprimare ».
Spre deosebire de alte situaţii juridice generate de ordonațele de urgenţă care afectează în sensul producerii unor efecte juridice negative care pot fi remediate sau chiar anulate (pe calea controlului parlamentar – art. 115 alin 8 sau pe calea controlului constituţional – art. 146 litera d) şi 147 alin 1 din legea fundamentală), graţierea şi amnistia acordate prin ordonanţa de urgenţă « afectează » regimul instituţiilor fundamentale în sensul « suprimării » totale, iremediabile a prerogativei legislative a Parlamentului de a acorda, prin lege organică, amnistia şi graţierea (art. 73 alin 3 litera i) în raport cu subiecţii ce sunt sub incidenţa legii penale şi suprimă total şi prerogativa Curţii de a controla modul în care ordonanţa de urgenţă edictată de legiuitorul derivat respectă constrângerile constituţionale opozabile legiuitorului primar.
d) Faptul că intenţia legiuitorului constituant de a acorda unui domeniu particular atât de sensibil al legii penale precum amnistia şi graţierea o protecţie constituţională deosebită este dovedit şi de inzestrarea a acestor probleme cu caracterul de excepţii în cadrul procedurii de inițiativă legislativă. Chiar şi în condiţiile respectării limitelor constrângătoare de reprezentavitate civică edictate de art. 74 alin 1) din Constituție, anume numărul de cetăţeni şi distribuţia lor teritoriala, legiuitorul constituant a ales să excepteze graţierea şi amnistia de la iniţiativa a cetăţenilor, socotind că în acest domeniu sensibil şi cu impact major pentru societate trebuie înlăturat pericolul oricărei legiferări populiste sau de oportunitate, sub imperiul emoţiilor ori calculelor de moment. Intenţia legiuitorului constituant a fost aceea de a nu afecta rolul social şi constituţional al Justiţiei, printr-o iniţiativă care ar putea fi deturnată de calcule populiste sau de emoţii trecătoare, şi de aceea a statuat că este nevoie de o lege organică de acordare amnistiei şi graţierii care să pornească de la o iniţiativă legislativă a Guvernului sau deputaţilor şi senatorilor, exceptând cetăţenii.
e) Or, considerăm că aceasta este soluţia de principiu care ar putea fi avută în vedere de Onorată Curte, în edictarea unei interdicţii absolute pentru Guvern de a reglementa printr-o ordonanţă de urgenţă graţierea şi amnistia, concomitent cu încurajarea acestuia de a profita de posibilitatea deschisă de art. 74 alin 1) din Constituţie de a depune un proiect de iniţiativă legislativă la Parlament (care să fie dezbătut chiar în procedura de urgenţă, conform regulamentelor Camerei şi Senatului) sau de cea deschisă de articolul 114 alin 1) care îi permite asumarea răspunderii pe un proiect de lege. Ambele situaţii prezintă suficiente garanţii procedurale, politice şi mai ales constituţionale pentru a evita pericolul ca un proiect de lege privind amnistia şi graţiere să nu « afecteze », în sensul « suprimării », o componentă a regimul instițuiilor fundamnetale ale statului (anume rolul constituţional al acestora) sa îndatoririle prevăzute de Constituție.
Monitorul Oficial – statut constitutional
f) Ca ultim aspect procedural legat de soluţia prezentată în fața Onoratei Curţi pentru soluţionarea prezentului conflict de natura constituţională între Guvernul României şi Parlamentul României, având în vedere regimul juridic al deciziilor Curţii (art. 147 alin 4 : « Deciziile Curţii Constituţionale se publică în Monitorul Oficial al României. De la data publicării, deciziile sunt general obligatorii şi au putere numai pentru viitor»), ţinând cont şi de modalitatea în care a fost legiferată şi adusă la cunoştinţa publicului ordonanţa de urgenţă nr. 13/2017 (prin publicarea ei la o oră neobişnuită pentru regimul funcţionării regiei autonome Monitorul Oficial), subliniind rolul factorului temporal în cadrul efectelor juridice produse ex nunc de deciziile Curţii şi reamintind tentaţia comportamentului abuziv al Executivului din anul 2012 în raport cu Curtea Constituţională, pe care Curtea l-a sancţionat în decizia 738/2012, ridicăm în faţa Curţii, pentru completarea soluţiei mai sus menţionate, şi chestiunea sensibilă a rolului Monitorului Oficial, fără de care nici un act normativ nu poate intra în vigoare.
Reamintim că în anul 2012 comportamentul abuziv al Guvernului, care a încercat să afecteze regimul unei instituţii fundamentale a statului s-a sprijinit şi pe raportul de subordonare al regiei autonome Monitorul Oficial faţă de Guvernul României. Fără acest raport de subordonare administrativă, succesiunea de evenimente de care vorbeşte Curtea în Decizia 738/2012 nu s-ar fi putut produce :
“Or, soluţia aleasă de Guvern, de a adopta, cu puţin timp înainte că instanţa de contencios constituţional să se pronunţe asupra constituţionalităţii Legii pentru modificarea alin. (1) al art. 27 din Legea nr. 47/1992 privind organizarea şi funcţionarea Curţii Constituţionale, o ordonanţă de urgenţă care prelua integral conţinutul normativ al legii criticate contravine prevederilor art. 115 alin. (4) din Constituţie referitoare la caracterul urgent al reglementării, precum şi art. 1 alin. (3) din Legea fundamentală, întrucât pune în discuţie comportamentul neconstituţional şi abuziv al Guvernului faţă de Curtea Constituţională”.
Acest comportament neloial al Guvernului în raport cu instanţă de contencios constituţional şi cu Parlamentul nu a fost o întâmplare, întrucât în anul 2009 Curtea s-a văzut pusă în faţa aceleiaşi situaţii:
“Curtea observă, însă, că soluţia aleasă de Guvern de a emite, chiar în ziua premergătoare celei în care Curtea Constituţională urma să se pronunţe asupra constituţionalităţii Legii de aprobare a Ordonanţei de urgenţă a Guvernului nr. 37/2009, o nouă ordonanţă de urgenţă prin care abrogă ordonanţa de urgenţă aprobată prin lege de Parlament, dar preia integral conţinutul acesteia, pune în discuţie comportamentul constituţional de ordin legislativ al Executivului faţă de Parlament şi, nu în cele din urmă, faţă de Curtea Constituţională” (Decizia 1257/2009)
Pericolul edictării unei ordonanţe de urgenţă publicate intempestiv sau peste noapte (în sensul propriu al termenului!) în Monitorul Oficial care preia, parţial sau total, conţinutul normelor supuse judecăţii Curţii sau încearcă să afecteze grav activitatea jurisdicţională a Curţii este mereu prezent, câtă vreme Monitorul Oficial se afla în afara protecţiei pe care i-o conferă statutul de “instituţie fundamentală a statului”. În mod regretabil, până acum această problemă nu a mai fost adusă în faţa Curţii, însă ea trebuie ridicată acum, căci are legătură directă cu modul în care o ordonanţă de urgenţă în materia legii penale mai favorabile poate produce efecte indelebile, odată publicată în Monitorul Oficial.
Aşa cum a statuat Curtea în decizia 1257/2009, “sunt instituţii fundamentale ale statului acelea reglementate expres de Constituţie, în mod detaliat ori măcar sub aspectul existenţei lor, în mod explicit sau doar generic”.
Or, trebuie să remarcăm ca legea fundamentală mentionează explicit şi repetat Monitorul Oficial, stabilind o relaţie fără echoivoc intre accesibilitatea publică a actelor normative adoptate de diferite autorităţi ale statului (Parlament, Preşedinte, Guvern, Curtea Constituţională) şi efectele lor juridice. A se vedea in acest sens articolele 78 (« Legea se publică în Monitorul Oficial al României şi intră în vigoare la 3 zile de la data publicării sau la o dată ulterioară prevăzută în textul ei »), art. 100, alin 1 (« În exercitarea atribuţiilor sale, Preşedintele României emite decrete care se publică în Monitorul Oficial al României. Nepublicarea atrage inexistenţa decretului »), art. 108 alin 4 (« Hotărârile şi ordonanţele adoptate de Guvern se semnează de primul-ministru, se contrasemnează de miniştrii care au obligaţia punerii lor în executare şi se publică în Monitorul Oficial al României »), art. 147 alin 4 (« Deciziile Curţii Constituţionale se publică în Monitorul Oficial al României. De la data publicării, deciziile sunt general obligatorii şi au putere numai pentru viitor ») din Constituție.
Or, având în vedere rolul unei instituţii ca Monitorul Oficial, indiferent de forma ei administrativă sau legală de organizare, opinăm ca acesta joacă rolul de instituţie fundamentală a statului care, având « statut constituţional » (Decizia 104/2009), asigură caracterul public şi permite dobândirea de efecte juridice de către orice act normativ edictat de autorităţile mai sus menţionate.
În acest temei, considerăm că este oportun şi avenit, pentru a preîntâmpina posibile viitoare comportamente abuzive ale Guvernului la adresa altor instituţii fundamentale ale statului, ca o soluţie de dezlegare a confllictului juridic de natură constituţională să includă şi conduita de urmat pentru Guvern în raport cu Monitorul Oficial şi pentru Monitorul Oficial în raport cu Curtea Constituţională, în sensul publicării « de îndată » a dciziilor Curţii (sub forma simplei decizii sau a deciziei argumentate).
Considerăm, în acest sens, ca simplă « prioritate » acordată deciziilor Curţii prin legea 202/1998 cu modificările şi completările ulterioare, nu este suficientă, ca garanţie constituţională, întrucât aceasta poate fi înfrântă abuziv de Guvern, prin Secretarul său general care dispune publicarea şi transmiterea actelor către Monitorul Oficial, în temeiul articolului 4 din Ordinul nr. 951/2012 privind procedurile publicării, republicării şi rectificării actelor în Monitorul Oficial, care permite o întârziere a publicării de « cel mult 24 de ore de la primirea acestora ». Or, aşa cum istoria recentă a dovedit deja, 24 de ore sunt un interval în care Guvernul poate adopta suficiente ordonanţe de urgenţă cât incalce limitele art. 115 alin 6) și să afecteze regimul Curţii Constituţionale şi al altor instituții fundamentale ale statului.
Cu deosebită consideraţie…